原標題：短視頻分割游戲直播蛋糕侵權盜播不正當競爭頻發(fā)

　　游戲直播行業(yè)亟待理順規則

　　●　游戲直播行業(yè)的知識產(chǎn)權侵權和不正當競爭糾紛增多，根源在于一些新行為和新客體的法律性質(zhì)在現行法律規則體系中很難找準定位，需要立法部門(mén)、監管部門(mén)給出更明確的法律規則、監管規則和裁判規則

　　●　只要是出于商業(yè)目的的游戲直播行為和游戲短視頻傳播行為，不管玩家或者主播在這一過(guò)程中是否具有獨創(chuàng )性貢獻，是否形成了新的作品，都必須獲得在先游戲著(zhù)作權人的授權

　　●　現行司法實(shí)踐對網(wǎng)絡(luò )游戲有兩種保護路徑:一種是將網(wǎng)絡(luò )游戲中的元素作為獨立的作品；另一種是將網(wǎng)絡(luò )游戲在終端設備上運行所呈現出的連續動(dòng)態(tài)游戲畫(huà)面歸入類(lèi)電作品

　　游戲直播的版圖擴張已然拉開(kāi)序幕，成為2019年互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)最火熱的一部分。

　　近兩年，爆款手游和電競行業(yè)的發(fā)展，助推了國內游戲直播的繁榮。今年以來(lái)，資本的風(fēng)向標更是給出最為明確的指向，受其青睞，虎牙、斗魚(yú)先后上市；短視頻行業(yè)的快手，也帶著(zhù)流量闖入直播領(lǐng)域，并傳言IPO前，尋求以250億美元的估值融資……

　　事實(shí)上，不止快手對游戲直播有興趣，頭部短視頻平臺也已開(kāi)拓了直播業(yè)務(wù)。短視頻巨頭和游戲直播巨頭的競爭才剛剛開(kāi)始，新一輪競爭已經(jīng)“短兵相接”。

　　接受《法制日報》記者采訪(fǎng)的業(yè)內人士認為，競爭有利于市場(chǎng)繁榮，但也要注意避免由此可能引發(fā)的版權侵權問(wèn)題。畢竟短視頻平臺天然不生產(chǎn)內容，與網(wǎng)絡(luò )游戲領(lǐng)域的內容生產(chǎn)方容易摩擦不斷。目前，游戲直播、游戲短視頻領(lǐng)域的侵權盜播、不正當競爭已呈多發(fā)趨勢，亟待理順行業(yè)規則。

　　游戲直播風(fēng)云再起

　　新生力量改變格局

　　中國游戲直播行業(yè)自2014年萌芽，2016年進(jìn)入直播元年，目前這一行業(yè)的爆發(fā)期已經(jīng)到來(lái)。近日在上海發(fā)布的《游戲直播行業(yè)白皮書(shū)》顯示，目前游戲直播用戶(hù)網(wǎng)民有2.4億左右，2018年中國游戲直播平臺市場(chǎng)規模達到131.9億元，預計2020年規模將達250億元。

　　今年的游戲直播市場(chǎng)，有人用“百億游戲直播江湖，風(fēng)云再起”來(lái)形容。王者榮耀職業(yè)聯(lián)賽迎來(lái)三周年慶；TI9中國隊落敗的遺憾和不甘在微博留下一個(gè)個(gè)熱搜；英雄聯(lián)盟S9更是萬(wàn)眾矚目。

　　越來(lái)越多的人愿意看游戲直播，而這一行業(yè)又因為以90后、00后為主的游戲發(fā)燒友攥著(zhù)未來(lái)十年主流話(huà)語(yǔ)權，使得自帶巨大流量的短視頻巨頭不會(huì )放過(guò)正在崛起的游戲直播產(chǎn)業(yè)。

　　今年7月，快手推出“百萬(wàn)游戲創(chuàng )作者扶持計劃”，強勢入局游戲直播，并公開(kāi)了頗為亮眼的數據:目前快手移動(dòng)端游戲直播DAU已經(jīng)超過(guò)3500萬(wàn)，每月開(kāi)播的游戲主播超過(guò)200萬(wàn)。圍繞游戲內容，快手平臺上游戲短視頻DAU也已經(jīng)超過(guò)5600萬(wàn)。這意味著(zhù)曾經(jīng)由斗魚(yú)、虎牙“二分天下”的游戲直播格局，或將隨著(zhù)快手等短視頻的加入，迎來(lái)新的格局。

　　業(yè)內專(zhuān)家分析稱(chēng)，網(wǎng)絡(luò )游戲內容之所以備受短視頻平臺追捧，得益于網(wǎng)絡(luò )游戲的用戶(hù)群體規模大、用戶(hù)黏性強、變現能力高，并蘊含廣闊的商業(yè)前景。據中國音數協(xié)游戲工委數據，2018年，中國游戲用戶(hù)規模達6.3億人，較2008年增長(cháng)近10倍。在此用戶(hù)基礎上，中國電競行業(yè)2018年市場(chǎng)規模超過(guò)940億元；2019年上半年，中國電競游戲市場(chǎng)實(shí)際銷(xiāo)售收入已經(jīng)達到465億元，同比增長(cháng)11.3%，已連續3年保持兩位數增長(cháng)。

　　良好的用戶(hù)基礎和市場(chǎng)增長(cháng)速度也吸引著(zhù)短視頻平臺和資本涌入，市場(chǎng)競爭更顯激烈。在近日于北京大學(xué)法學(xué)院舉行的網(wǎng)絡(luò )游戲內容知識產(chǎn)權研討會(huì )上，虎牙直播代表提出，當前我國直播江湖進(jìn)入后黃金時(shí)代，行業(yè)將愈加重視技術(shù)與生態(tài)，不斷有新的力量進(jìn)場(chǎng)。同時(shí)，政策紅利也在不斷釋放。尤其是隨著(zhù)游戲版號逐漸放開(kāi)，此前積壓的游戲存量將涌入市場(chǎng)，游戲運營(yíng)商加大宣傳投放力度，給游戲廣告帶來(lái)利好。

　　版權爭議不斷加劇

　　前提必須獲得授權

　　在短視頻平臺同質(zhì)化背景下，內容成為各家競爭的核心，高品質(zhì)、差異化的內容是吸睛利器，與之相適應，游戲直播越來(lái)越注重版權。

　　在游戲直播領(lǐng)域，游戲版權對游戲直播平臺和電競賽事直播有著(zhù)不可取代的地位。據業(yè)內人士介紹，游戲直播的內容90%以上是主播直播自己打游戲；其次是重大游戲賽事的直播，但所占比例極小。

　　購買(mǎi)版權建立“護城河”，正成為一些平臺的工作重點(diǎn)。近日，虎牙直播與瑞典數字娛樂(lè )公司Modern　Times　Group(MTG)宣布合作，與其旗下的世界最大的電競賽事組織機構ESL成立合資企業(yè)，總投資額達到3000萬(wàn)美元。根據MTG公告，ESL與虎牙計劃將在中國舉辦與ESL國際賽事日程相關(guān)的電競賽事。兩家公司計劃舉辦與全球ESL錦標賽相關(guān)的中國電子競技比賽，將包含有《CS:GO》《DOTA2》《守望先鋒》等比賽。

　　一方面是版權保護的不斷加碼，另一方面又是網(wǎng)絡(luò )游戲版權生態(tài)領(lǐng)域不斷出現的爭議。這些爭議涉及游戲版權人、游戲直播平臺和短視頻平臺以及游戲主播、游戲玩家等，關(guān)乎相關(guān)方的經(jīng)濟利益。

　　各直播平臺爭相開(kāi)展游戲直播業(yè)務(wù)的背后，是通過(guò)用戶(hù)打賞、廣告和流量變現的商業(yè)模式中蘊含的巨大經(jīng)濟利益。但提供內容的生產(chǎn)方，在平臺依托短視頻內容獲取收益之時(shí)，也應該獲得版權保護。

　　未經(jīng)授權擅自進(jìn)行商業(yè)化直播即為侵權正在成為行業(yè)共識�！爸灰�是出于商業(yè)目的的游戲直播行為和游戲短視頻傳播行為，不管玩家或者主播在這一過(guò)程中是否具有獨創(chuàng )性貢獻，是否形成了新的作品，都必須獲得在先游戲著(zhù)作權人的授權�！北本┐髮W(xué)法學(xué)院教授張平說(shuō)。

　　對外經(jīng)濟貿易大學(xué)法學(xué)院教授盧海君認為，在包括音樂(lè )、影視在內的文娛產(chǎn)業(yè)生態(tài)鏈條中，作品的創(chuàng )作、表演、傳播的權利分配與授權許可機制是非常清晰的，廣播電臺、電視臺，網(wǎng)絡(luò )平臺、自媒體等對作品的使用均須獲得相應權利人的許可。網(wǎng)絡(luò )游戲作為智力成果應該受保護，后續的使用與傳播應獲得網(wǎng)絡(luò )游戲開(kāi)發(fā)者的許可。網(wǎng)絡(luò )游戲開(kāi)發(fā)者是網(wǎng)絡(luò )游戲直播、短視頻等衍生行業(yè)的“奶娘”。萬(wàn)丈高樓平地起，市場(chǎng)應該給“奶娘”付費。

　　針對玩家在游戲過(guò)程中是否有獨創(chuàng )性的問(wèn)題，金誠同達律師事務(wù)所高級合伙人汪涌律師認為應視不同游戲類(lèi)型而定。在大型競技類(lèi)游戲中，由于游戲美術(shù)、音樂(lè )、文字、武器、地圖等元素，以及游戲規則和玩法的開(kāi)發(fā)者預先設置固定的規則，玩家如同足球運動(dòng)員，是為了競技目的取得勝負結果，不宜認為玩家有著(zhù)作權法意義上的創(chuàng )作行為。但在“我的世界”等沙盒類(lèi)游戲中，玩家的創(chuàng )作空間非常大，有創(chuàng )作的機會(huì )與可能。

　　歸入類(lèi)電作品保護

　　平臺具有注意義務(wù)

　　在如何進(jìn)行版權保護的問(wèn)題上，中國政法大學(xué)副教授陶乾認為，目前游戲短視頻多是截取游戲運行的畫(huà)面片段，對于這類(lèi)行為是否屬于合理使用，必須注意到，我國著(zhù)作權法的合理使用條款采取的是封閉式規定，應重點(diǎn)考察使用目的，對此問(wèn)題的判斷必須關(guān)注行業(yè)生態(tài)、經(jīng)濟利益鏈條與平臺的商業(yè)模式。

　　汪涌認為，現行司法實(shí)踐對網(wǎng)絡(luò )游戲有兩種保護路徑:第一是將網(wǎng)絡(luò )游戲中的元素作為獨立的作品進(jìn)行保護，如搜索引擎作為軟件作品進(jìn)行保護，網(wǎng)絡(luò )游戲中的美術(shù)、文字、音樂(lè )、游戲規則等滿(mǎn)足獨創(chuàng )性時(shí)亦可獲得保護；第二，從網(wǎng)絡(luò )游戲整體保護的角度，網(wǎng)絡(luò )游戲在終端設備上運行所呈現出的連續動(dòng)態(tài)游戲畫(huà)面，可歸入類(lèi)電作品進(jìn)行保護。

　　在諸多司法案例中，法院判決也多把網(wǎng)絡(luò )游戲的連續畫(huà)面認定為類(lèi)電作品。比如，2017年11月，廣州知識產(chǎn)權法院判決被告華多公司停止通過(guò)網(wǎng)絡(luò )傳播《夢(mèng)幻西游》或《夢(mèng)幻西游2》的游戲畫(huà)面，并賠償原告經(jīng)濟損失2000萬(wàn)元。法院經(jīng)審理確認網(wǎng)絡(luò )游戲畫(huà)面屬類(lèi)電影作品的法律性質(zhì)。同時(shí)，判決還明確，玩家操作游戲畫(huà)面不屬于法律意義上的勞動(dòng)創(chuàng )作，因此游戲軟件的權利人是游戲畫(huà)面作為“類(lèi)電影作品”的“制片人”。

　　另一個(gè)值得關(guān)注的問(wèn)題是播主的游戲短視頻內容如果構成侵權，平臺要不要承擔連帶責任。陶乾認為，需要個(gè)案分析。很多短視頻平臺的游戲內容是專(zhuān)業(yè)的短視頻商業(yè)運營(yíng)機構、簽約播主等發(fā)布的，甚至平臺還為視頻做了排名推廣，“對于這些視頻，相比普通用戶(hù)發(fā)布的短視頻內容，平臺應該有更高的注意義務(wù)”。

　　需要注意的是，游戲直播行業(yè)里涉及新型網(wǎng)絡(luò )產(chǎn)品、新的商業(yè)模式，利益主體較為復雜，需要平衡權利人、平臺、傳播者以及社會(huì )公眾等多方利益�！队螒蛑辈バ袠I(yè)白皮書(shū)》提到，游戲直播行業(yè)的知識產(chǎn)權侵權和不正當競爭糾紛增多，根源在于一些新行為和新客體的法律性質(zhì)在現行法律規則體系中很難找準定位，需要立法部門(mén)、監管部門(mén)給出更明確的法律規則、監管規則和裁判規則，為直播行業(yè)發(fā)展提供更好的制度紅利。

　　北京大學(xué)法學(xué)院教授盛杰民認為，游戲直播行業(yè)是一個(gè)全新的產(chǎn)業(yè)，屬于新鮮事物。對于新鮮事物，不同人的接受程度和接受速度都不一樣，但有一點(diǎn)很明確，即知識產(chǎn)權保護對這個(gè)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要，涉及游戲開(kāi)發(fā)商，直播平臺、短視頻平臺、主播、公會(huì )、游戲玩家等�！安煌�的角色對于內容授權的態(tài)度會(huì )因為立場(chǎng)的不同而有截然相反的訴求，甚至有人會(huì )說(shuō)你不授權給我，就是濫用權利甚至壟斷。對于新的行業(yè)，需要了解足夠的信息才能作專(zhuān)業(yè)的判斷�！薄　�