近日，騰訊訴請貴州“老干媽”公司支付1624萬(wàn)元廣告費一案受到廣泛關(guān)注。

　　騰訊在廣東省深圳市南山區法院起訴“老干媽”后，申請法院凍結了被告財產(chǎn)。6月30日，“老干媽”聲明其從未與騰訊進(jìn)行過(guò)商業(yè)合作，并已向警方報案。7月1日，貴陽(yáng)警方通報，3名犯罪嫌疑人偽造“老干媽”公司印章，冒充該公司市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)部經(jīng)理，與騰訊簽訂合作協(xié)議，目前3人已被刑拘。騰訊官方微博用意味深長(cháng)、欲言又止的八個(gè)字回應：“其實(shí)，但是，一言難盡�！�

　　本案劇情一再反轉，至今仍未塵埃落定。由于兩邊都是明星企業(yè)，“蘿卜章”與無(wú)權代理人又是很多企業(yè)面臨的常見(jiàn)締約風(fēng)險，為引導企業(yè)加強風(fēng)控、實(shí)現可持續發(fā)展，有必要說(shuō)說(shuō)本案幾大法律看點(diǎn)。

　　首先，民刑交叉案件孰先孰后？我主張刑民并進(jìn)、和而不同的裁判理念。刑民案件適用的實(shí)體法與程序法不同，裁判思維不同。若刑民案件分別指向不同法律關(guān)系，適用刑民并進(jìn)、兩案分別審理的原則，例外情形下民案中止審理、等待刑案處理結果。若刑民案件共同指向同一法律關(guān)系，僅啟動(dòng)刑事訴訟程序。若刑民案件共同指向同一法律關(guān)系時(shí)，但公安機關(guān)立案偵查后撤銷(xiāo)案件、檢察機關(guān)作出不起訴決定，或經(jīng)法院生效判決認定不構成犯罪，僅啟動(dòng)民訴程序。

　　其次，訴訟保全的條件是否滿(mǎn)足？原告起訴后可申請法院采取保全措施。為避免濫用權利，法院在采取保全措施前應責令申請人提供擔保。騰訊已向法院提供兩家保險公司聯(lián)合提供的信用擔保。有人認為，騰訊在申請訴訟保全前應先把所有實(shí)體法律事實(shí)與法律關(guān)系完全搞清楚。其實(shí)，在很多情況下，只有經(jīng)過(guò)庭審程序，法院才能查明案件事實(shí)。騰訊只要能舉出加蓋被“老干媽”主張為假公章、但騰訊未能識破的“公章”的廣告合同及其提供廣告服務(wù)的初步證據，就可申請法院采取保全措施。騰訊如申請錯誤，承擔賠償責任。

　　第三，表見(jiàn)代理是否成立？騰訊如能舉證證明自己不知行為人是犯罪分子、未能識破“蘿卜章”，且有正當理由相信行為人就是“老干媽”公司的工作人員、有代理權，本案就有可能構成表見(jiàn)代理。倘如是，“老干媽”即使未給行為人授權，也要對合同負責；擔責后再找行為人追償。

　　第四，騰訊締約前的盡職調查是否充分？企業(yè)與他人簽署巨額合同前，債權人應及時(shí)索要并審慎審查締約相對方的章程、授權決議、公章、法定代表人名章或簽名等印信資料的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性與充分性。若經(jīng)審慎審查，確信相關(guān)授權文件與印章不存在虛假或違法等瑕疵，就有充分理由相信行為人有代表權或代理權，并與之簽約，并受法律禮遇。遺憾的是，根深蒂固的公章至上論在現實(shí)中依然有市場(chǎng)，有些企業(yè)甚至達到認章不認人的癡迷境地。騰訊締約前的盡職調查估計也會(huì )成為舉證質(zhì)證的焦點(diǎn)。

　　第五，“老干媽”是否知道騰訊為自己提供廣告服務(wù)，進(jìn)而默示追認廣告合同？誠信原則是民事活動(dòng)與民事訴訟的基本原則。等價(jià)有償原則與公平原則都反對無(wú)功受祿�！袄细蓩尅比裘髦�或應知騰訊為自己提供了廣告服務(wù)，且享受了廣告帶來(lái)的商業(yè)利益，就相當于追認了無(wú)權代理合同。僅因行為人未獲正式授權而默默地無(wú)償享受廣告宣傳利益，顯然不妥。若“老干媽”不知且沒(méi)有義務(wù)知道騰訊提供廣告服務(wù)，更未享受廣告利益，則無(wú)義務(wù)付費。

　　第六，雙方能否握手言和？妥協(xié)共贏(yíng)是人生的最大智慧，也是化解商業(yè)糾紛的最大智慧。希望騰訊與“老干媽”能換位思考、登高望遠、舍小得大，握手言和，共同找到互利共贏(yíng)的和解方案。

　�。ㄗ髡呦抵袊�人民大學(xué)法學(xué)院教授）