中國人民大學(xué)法學(xué)院教授 劉俊海

　　為落實(shí)新發(fā)展理念，《中華人民共和國市場(chǎng)主體登記管理條例》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《條例》）從制度供給側推出了六大改革舉措，包括提升登記便利度、精簡(jiǎn)申請材料和登記環(huán)節、推動(dòng)解決“注銷(xiāo)難”、設立歇業(yè)制度、明確誠信和監管要求、法律責任和處罰措施等，其中歇業(yè)制度為首次提出。橫跨行政法與企業(yè)法兩大板塊的市場(chǎng)主體登記制度創(chuàng )新，有助于完善商事法律規范體系，塑造市場(chǎng)主體的法律人格，促進(jìn)企業(yè)優(yōu)生優(yōu)育，提高企業(yè)核心競爭力，增強市場(chǎng)主體活力，提高交易透明度，維護交易安全，加速商事流轉，推動(dòng)企業(yè)完善內部治理與合規體系建設，做好“六穩”工作、落實(shí)“六�！比蝿�(wù)，優(yōu)化穩定透明公平可預期的法治化營(yíng)商環(huán)境，構建親清新型政商關(guān)系，完善社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制，值得點(diǎn)贊。

　　一、市場(chǎng)主體登記制度的統一化

　　“摸著(zhù)石頭過(guò)河”是我國改革開(kāi)放以來(lái)商事制度建設的一條寶貴經(jīng)驗。長(cháng)期以來(lái)，我國市場(chǎng)主體登記制度建設遵循了“成熟一個(gè)、制定一個(gè)”的零售式立法思路，因而先后出臺了《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》、《合伙企業(yè)登記管理辦法》、《農民專(zhuān)業(yè)合作社登記管理條例》、《企業(yè)法人法定代表人登記管理規定》和《個(gè)體工商戶(hù)條例》。上述市場(chǎng)主體登記法規規章的分散立法思路體現了我國在改革開(kāi)放過(guò)程中采取的循序漸進(jìn)和務(wù)實(shí)靈活的立法改革策略，非常符合當時(shí)的國情，也促進(jìn)了廣大市場(chǎng)主體的茁壯成長(cháng)和健康發(fā)展。

　　但隨著(zhù)時(shí)間的推移，特別是隨著(zhù)我國社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制的不斷完善，廣大市場(chǎng)主體追求自由創(chuàng )新和公平競爭的制度需求越來(lái)越迫切。而市場(chǎng)主體登記分套立法必然存在三種美中不足：不必要的制度重疊、制度沖突與制度漏洞。不必要的制度設計重疊是立法技術(shù)粗糙的集中表現，立法資源是稀缺的，制度重疊意味著(zhù)制度多余。不必要的制度設計抵觸則意味著(zhù)神仙打架、法律打架，既貶損法律權威，也削弱執法與司法效率，既違反法治化營(yíng)商環(huán)境中的主體平等原則，也不符合《民法典》重申的核心價(jià)值觀(guān)，尤其是自由平等、公正法治原則。不必要的制度漏洞意味著(zhù)立法的不周延、不嚴密，極易助長(cháng)名目繁多的法律規避現象。

　　市場(chǎng)主體之間既有個(gè)性，更有共性，但共性大于個(gè)性�；�于統一立法的理念，《條例》將各類(lèi)企業(yè)納入普通企業(yè)的范疇，并廢止了《公司登記管理條例》《企業(yè)法人登記管理條例》《合伙企業(yè)登記管理辦法》《農民專(zhuān)業(yè)合作社登記管理條例》《企業(yè)法人法定代表人登記管理規定》，最終實(shí)現了各類(lèi)企業(yè)（包括內資企業(yè)與外資企業(yè)、民營(yíng)企業(yè)與國有企業(yè)）登記管理制度的統一并軌。此舉全面提升了企業(yè)立法的統一性、科學(xué)性、公平性與包容性，填補了理性的企業(yè)與投資者亟需的制度空白。

　　當然，市場(chǎng)主體登記制度的統一化是相對的，而非絕對的。唯一的例外是暫未廢止《個(gè)體工商戶(hù)條例》。我國個(gè)體工商戶(hù)高達9400多萬(wàn)戶(hù)，在穩增長(cháng)、促創(chuàng )新、增就業(yè)、惠民生等方面居功甚偉。為統一商事主體登記管理制度，《條例》將個(gè)體工商戶(hù)登記管理納入調整范圍。但《個(gè)體工商戶(hù)條例》既含有登記程序規則，也有保護個(gè)體戶(hù)權益和支持促進(jìn)個(gè)體經(jīng)濟發(fā)展的實(shí)體內容。為保持政策的穩定性、持續鼓勵個(gè)體戶(hù)發(fā)展壯大、避免公眾對個(gè)體工商戶(hù)政策誤讀誤解，國務(wù)院決定在《條例》施行時(shí)暫不廢止《個(gè)體工商戶(hù)條例》。這一政策選擇是穩妥的，也是負責任的，體現了原則性和靈活性的有機統一。

　　二、市場(chǎng)主體登記制度的透明化

　　陽(yáng)光是最好的防腐劑。市場(chǎng)主體登記信息的透明度直接關(guān)系到交易安全和交易效率�！镀髽I(yè)信息公示暫行條例》第6條明確要求登記機關(guān)通過(guò)國家企業(yè)信用信息公示系統公示其在履行職責過(guò)程中產(chǎn)生的注冊登記和備案信息以及股權出質(zhì)登記信息。但以往不同企業(yè)登記制度要求企業(yè)登記和備案的信息并不相同，因而出現了監管套利現象。

　　沒(méi)有規矩，不成方圓。為統一登記備案事項，《條例》第8條明確了商事主體的一般登記事項（名稱(chēng)、主體類(lèi)型、經(jīng)營(yíng)范圍、住所或主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、注冊資本或出資額、法定代表人、執行事務(wù)合伙人或負責人姓名等），要求不同組織形態(tài)的市場(chǎng)主體分別登記其他相關(guān)事項；第9條明確了備案事項（包括章程或合伙協(xié)議、經(jīng)營(yíng)期限或合伙期限、認繳出資數額、董監高、農民專(zhuān)業(yè)合作社（聯(lián)合社）成員、參加經(jīng)營(yíng)的個(gè)體工商戶(hù)家庭成員姓名等）。為提高登記信息的真實(shí)性，《條例》第15條要求市場(chǎng)主體實(shí)行實(shí)名登記，第35條要求市場(chǎng)主體按國家有關(guān)規定主動(dòng)公示年度報告和登記相關(guān)信息。

　　沒(méi)有公開(kāi)，就沒(méi)有公信。市場(chǎng)主體登記信息只有公示，才具有公示公信效力。其中，“公示”是手段，“公信”是目標，“效力”是效果。此種公示公信效力表現為對抗和保護兩大功能：一是保護善意第三人對公示信息的善意信賴(lài)與信任；二是允許市場(chǎng)主體以公示信息對抗非善意第三人。將登記和備案信息公示于外，有助于提高市場(chǎng)主體透明度，降低交易成本，加速商事流轉，防范金融風(fēng)險，造福投資者、消費者、債權人和不特定善意相對人。

　　三、市場(chǎng)主體登記制度的便利化

　　全心全意為人民服務(wù)是各級政府的宗旨。便利化是法治化營(yíng)商環(huán)境的核心特征之一�！稐l例》體現了“放管服”的理念。其中，“放”旨在通過(guò)簡(jiǎn)政放權和放水養魚(yú)，擴張市場(chǎng)主體經(jīng)營(yíng)自由，放出活力；“管”旨在激活市場(chǎng)主體理性自律機能，管出公平；“服”旨在提高行政服務(wù)質(zhì)量，促進(jìn)市場(chǎng)主體高質(zhì)量發(fā)展，保護消費者、投資者和中小企業(yè)等弱勢市場(chǎng)主體的生存權和發(fā)展權，服出溫度。片面的放任自流和極端的罰字當頭的監管思維定勢都亟待扭轉。

　　為提高登記服務(wù)效率，《條例》優(yōu)化了市場(chǎng)主體登記流程，壓縮了登記環(huán)節，精簡(jiǎn)了申請材料，提升了登記便利化程度，降低了制度性成本，減輕了企業(yè)負擔。例如，為提高登記效能、避免登記主體跑冤枉路，《條例》第16條第2款要求市場(chǎng)監管總局根據市場(chǎng)主體類(lèi)型分別制定登記材料清單和文書(shū)格式樣本，通過(guò)政府網(wǎng)站、登記機關(guān)服務(wù)窗口等向社會(huì )公開(kāi)。為實(shí)現政府信息多跑路、讓登記主體少跑路，該條第3款要求登記機關(guān)能夠通過(guò)政務(wù)信息共享平臺獲取的商事主體登記相關(guān)信息，不得要求申請人重復提供。法律是有溫度的。自2020年新冠肺炎疫情暴發(fā)以來(lái)，我國部分市場(chǎng)主體因受疫情影響，暫時(shí)無(wú)法開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但仍有較強的經(jīng)營(yíng)意愿和潛在的經(jīng)營(yíng)實(shí)力。為幫助處于危機階段的困難企業(yè)獲得喘息休整之機、協(xié)助此類(lèi)企業(yè)降低市場(chǎng)主體資格的維持成本，《條例》第30條專(zhuān)門(mén)借鑒我國香港地區的“不活動(dòng)公司”制度，首次設立了歇業(yè)制度，允許市場(chǎng)主體適度休眠。根據該條制度設計，因自然災害、事故災難、公共衛生事件、社會(huì )安全事件等原因而遭受經(jīng)營(yíng)困難的市場(chǎng)主體可自主決定在一定時(shí)期內歇業(yè)。為構建和諧勞資關(guān)系，市場(chǎng)主體須在歇業(yè)前與職工依法協(xié)商勞動(dòng)關(guān)系處理等有關(guān)事項，并向登記機關(guān)辦理備案。為維護交易安全，登記機關(guān)通過(guò)國家企業(yè)信用信息公示系統向社會(huì )公示歇業(yè)期限、法律文書(shū)送達地址等信息。為避免休眠的市場(chǎng)主體異化為僵尸，歇業(yè)期限最長(cháng)不得超過(guò)3年。

　　為增強市場(chǎng)主體活力，處于歇業(yè)期間的市場(chǎng)主體若遇到適當的商業(yè)機會(huì )也可奮起抓住機遇，開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，提前結束歇業(yè)狀態(tài)。若市場(chǎng)主體在歇業(yè)期間開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，視為恢復營(yíng)業(yè)。為降低市場(chǎng)主體的房租和水電費支出，《條例》允許市場(chǎng)主體歇業(yè)期間以法律文書(shū)送達地址代替住所或主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所�！蔼毮倦y以成林”。市場(chǎng)主體歇業(yè)制度的落地生根需要得到市場(chǎng)監管部門(mén)、稅務(wù)部門(mén)、人力資源和行業(yè)監管部門(mén)的通力配合和政策扶持。

　　良法是善治的前提，但徒法不足以自行。市場(chǎng)主體登記管理制度再好，倘若束之高閣、掛在墻上，也不會(huì )實(shí)現制度的既定目標�！稐l例》的落地生根既取決于登記機關(guān)的建章立制、登記服務(wù)、動(dòng)態(tài)跟蹤、日常巡查、行政指導與行政處罰，也取決于市場(chǎng)主體的慎獨自治，離不開(kāi)行業(yè)協(xié)會(huì )的嚴格自律，離不開(kāi)相關(guān)監管部門(mén)的同頻共振，離不開(kāi)公眾和媒體的協(xié)同共治。（中國人民大學(xué)法學(xué)院教授 劉俊海）